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独立的董事会才能守护公司

www.mahalosurfing.com2019-09-02

尽快立法或修改法律,明确董事会作为公司代理人和全体股东的独立法律地位,以及公司和其他利益相关者的诉讼权力,是解决的重要举措董事会现状,避免重大股东侵权行为

文/高明华北京师范大学公司治理与企业发展研究中心主任兼教授

规定“董事会对股东大会负责”,如何理解?股东大会是全体股东的会议,不是股东大会,也不是大股东会议。世界各国的立法中没有股东大会。也就是说,所有股东都有参与股东大会的法律权力,拥有决策权,监督权和收益权等各种权利。虽然股东拥有大股东和中小股东的份额,而前者的权利确实大于后者,但大股东不侵犯少数股东和其他利益相关者的权利,每个股东都是在行使权利方面是平等的。但是,对于股份公司,尤其是上市公司来说,股东人数众多,每个股东都不可能派代表到董事会。因此,有一个按股份比例提名董事的制度。为了避免少数股东在董事会中没有代理人的可能性,许多国家建立了累积投票制度,有些国家实行了强制性累积投票制度,但仍不能保证少数股东的权利不会被大股东侵犯。因此,在20世纪70年代之后,越来越多的独立董事进入董事会,成为西方发达国家,尤其是美国更常见的制度设计。目前,大多数上市公司,特别是标准普尔500强企业,基本上都是独立董事。它占董事会的2/3到4/5,独立董事也担任许多公司的董事会主席,并有自己的个人召集人。

董事会的发展和变化意味着董事会需要代表全体股东和公司独立作出决策。董事会的独立性已成为世界各国公司治理的基本规范,反映了投资者保护自身权益的需求,这是公司治理发展的必然结果。董事会独立性的实质是要求董事会以公司的发展为基础,而不仅仅是代表其背后的一个或几个股东的利益,避免某些股东的过度干涉,以及独立决定和独立承担责任。可持续性,从而最大化所有股东的利益,因为只有公司的发展,各方股东才是最大的优势。

作者访问了一些国有控股的合资企业和混合所有制公司。根据公司章程,各方股东派出董事长,总经理,副总经理和财务总监组成董事会。这些派遣人员代表其各自股东的利益,而不是基于公司自身的利益。他们彼此之间不是相互合作,而是相互监督,形成相互不信任的机制。因此,许多决策都是持久的,延迟了许多市场机会,严重影响了企业的发展。因此,这些公司对董事会的独立性有着非常迫切的要求。

规则更加详细,实践中仍然缺乏可操作性。不能说缺乏法律导致了大股东的傲慢。

2019年6月,* ST康德董事会表示,鉴于控股股东康德集团存在非经营性资金占用和信息披露违规行为,董事会决定冻结康德集团股份和依法协调行为人,依法限制其相关权利。康德集团表示,冻结其股份是非法的,无效。 * ST的董事会是否有权制定上述限制大股东权利的决议?答案是肯定的,但前提是必须有一个事实,即大股东违反了法律。

在* ST康德事件中,如果大股东康德集团被指控非经营性资本占用和信息披露违规是客观事实,那么* ST康德董事会作为代理人并独立于整个公司和所有股东决策机构有权根据公司和全体股东的利益,决定冻结大股东的权利。然而,目前法律制度的缺失和不完善使得大股东有必要逃避空间。

该法律制度和严惩法律制度(即非法成本高于非法所得的法律制度);对于董事会的非独立性,公司法的表达仍然含糊不清,目前尚不清楚董事会是否独立于整个公司和所有股东的利益。主体,缺乏确保董事会独立性的具体制度安排(如独立董事如何独立);对于公司的法律地位,虽然公司是具有独立法人地位的法人实体,但实际上很多公司往往没有独立意志(受大股东限制),不能保证独立财产(与母公司一致为主要股东) ,或由大股东任意主导),大股东干预往往被认为是正常现象,这也成为大股东违规的重要原因。因此,尽快立法或修改法律,澄清董事会作为公司代理人和所有股东的独立法律地位,以及公司和其他利益相关者的诉讼权力,是一个重要的衡量解决董事会现状,避免大股东的措施。

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